如何擬定合營(yíng)合同中的管理條款和控制條款

　　管理和控制條款是合營(yíng)合同最重要的條款之一，它直接涉及設立后合營(yíng)企的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和管理。合理的管理和控制條款可以有效地預防和解決各方的分，使企業(yè)高效有序運轉，維護企業(yè)的穩定和發(fā)展，防止合營(yíng)一方侵犯另一方的利益，從而公平地實(shí)現各方利益。

　　1．合營(yíng)企業(yè)管理模式的選擇

　　合營(yíng)的管理模式主要有單方管理、共同管理和自主管理這三種模式。這三種模式各有其優(yōu)劣。在設計具體的合同條款時(shí)，可以根據合營(yíng)企業(yè)自身的需要和合營(yíng)雙方的合理要求，結合我國《公司法》和外商投資法律的相關(guān)規定，進(jìn)行周整和選擇，以實(shí)現企業(yè)的最優(yōu)控制和管理。

　　單方管理模式是指將中外合營(yíng)企業(yè)交由一方（或中方，或外方）負責，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)自主權體現在企業(yè)的經(jīng)理或職能經(jīng)理的職權上，并且這些經(jīng)理由管理方指定。所謂共同管理模式，是指中外合營(yíng)各方對企業(yè)的管理?yè)碛型鹊臎Q定權。業(yè)的命運往往與各方的誠意和相互密切配合相關(guān)，合作中的控制不能消除管分歧。該模式比較容易導致管理的混亂和困難。自主管理模式是指賦予合營(yíng)雙方外的第三方——一般是總經(jīng)理大部分重要事項的自主決策芝權，總經(jīng)理由中外雙方共同指定。該模式的最大優(yōu)點(diǎn)在于穩定性和靈活性的結合。

　　2．董事會(huì )的控制

　　在董事會(huì )組成方面，合營(yíng)合同除了按照法律的規定對董事會(huì )的規模、會(huì )議法定人數等作出規定外，還應該規定中外合營(yíng)方有權指定的董事人數。在控制權方面，合營(yíng)雙方在合同中可以進(jìn)行以下幾個(gè)方面的規定：(1)一方有權選任多數董事；(2)對于某些特定的活動(dòng)，必須經(jīng)過(guò)全體董事同意；(3)在：某些特定情況發(fā)生時(shí)，控制權進(jìn)行轉移，在企業(yè)發(fā)展過(guò)程中的某一階段或某種特定情況出現時(shí)將控制權交給一方；(4)對于雙方無(wú)法協(xié)商解決的爭議事項，賦予獨立董事最終決定權；(5)對董事會(huì )權力的限制方面，合營(yíng)雙方可以通過(guò)在合同中也可在章程中約定，合營(yíng)雙方有權指定或者委派高級管理人員，并賦予他們特定的權力，以此來(lái)分散和限制董事會(huì )的權力。